法律、法规茶款 建筑市场是建设方的市场，在工程 进入门槛较低、僧多粥少的实际情况下， 建设方一直是建筑市场游戏规则的制 定者，特别是市政、高速公路等这样的 建设方，多年的承包合同管理经验，合 同条款的约定虽然说不上滴水不漏，但 可供承包商操作的地方并不多，国内建 筑市场还处于发展、完善过程中，建设 方在诸多环节程序方面不规范，虽然合 同条款严密，但大陆法系合同最终效果 由法律条款和合同条款共同作用，且合 同条款不得与法律法规相抵触，这样就 可以从法律、法规角度来观察建设方的 行为，其不当之处就可以作为变更、索赔 的“支点”，至于如何撬动变更索赔中的 真金白银，那就要看经办者的能力了。

投标文件是投标时合同造价形成的 支持材料和细部资料，特别是经济标， 对常用的清单项目定额子目组成进行还 原、分析，了解其投标时的状况，如士 石方以及泥浆外运里程、旋喷桩水泥用 量等。掌握这些数据是为了应对新增单 价的编制，承包合同中约定新增单价编 制一般都沿用投标时的消耗量水平，这 个就需要了解投标时用的什么数据，哪 些需要规避、哪些可以采用，在变更索 赔提出意向前就做好费用的计算工作，提 前进行有效规避准备工作。其实最为直 接省事的办法就是在确定投标价格时， 不要简单的对综合的定额消耗数量乘以 系数，而是减少清单单价组成中的定额

高速公路标准规范范本2011.11.1造价制

总包合同中的风险及谈判策略

格式合同中的权利义务不对等是普遍现象，作者以一实际总 承包合同总结了该合同中的风险并提出相应谈判策略。

是普通存在 的现象，现就总包合同的风险进行分析 并简述谈判策略。 不使用国家统一文本、房地产商自 制合同文本。这是格式合同中最要命的。 房地产商对自身免责条款过多，合同条 款对承包人较为苛刻，对承包人约束及 罚款约定过多，而对发包人约束及违约 责任约定很少或赋予发包人免责条款， 合同条件明显不对等。以甲供料为例， 签订三方合同、甲方只负责直接付款、 而甲供料如出现质量问题，不免除总承 包单位责任，和甲方无关。这里最大的 问题就是业主付款不需要承包人签字审 批，只需要承包人提供收货量即可。而 质量由总承包单位负责，出现质量问题 和业主无关。业主图纸提供不及时不作 为工期调整的充分必要条件。 关键工期调整限制条款过多。工期 拖延原因很多，如业主频繁变更、图纸 会审不及时等。房地产合同中对工期调 整的限制非常严格、要求是闭口工期。 而很多我们要求工期顺延的理由，在合 同中都给堵死，如总包单位作为有经验 的承包商应该有足够的能力来提前预测 到图纸中的问题，并及时向业主提出更 方案。如果提出不及时造成的工期延 误责任由总包单位自行承担。总包单位 要认真配合设计单位，因为双方沟通不 畅影响的工期由双方协商解决、和业主 无关等。此处业主回避了因设计原因造 成工期拖延产生的纠纷，明显的有失公 付款条件要求过于严厉。现在房地 产项目付款条件过差，无预付款，工程 进度款按形象节点支付，节点付款比例

造价师2011.11.

在70%以下，付款比例低，施工过程需 要大量垫资。合同中对每一个付款节点 所要达到的形象进度要求非常细，除通 常所采用的进度表述外，还附加了大量 达到或完成分部分项工程的细节要求， 如隐蔽验收资料、监理确认资料、施工 进度计划资料、各个部门签字手续等。 这些全部是实现进度付款的必备条件。 而部门签字手续没有确定的时间要求。 有的时候这个部门没有人，有的时候那 个部门没有人。所以工程款支付是件相 当麻烦的事情。 业主制定的施工现场管理制度及规 定也是合同的组成部分，业主自身对现 场中管理制度要求、处罚措施作为合同 组成部分造成总承包单位必须遵守业主 自身制定的针对总包单位的管理制度。此 制度又和合同付款条件紧密结合，如违 支施工现场管理制度未按时完成节点， 那么除了罚款外，还延迟付款5天等。累 积起来就发现付款会延迟一个月。合同 协议书中约定“业主制定的施工现场管 理制度及规定（包括《现场签证管理制 度》、《项目质量管理制度》、《项目质 量奖惩措施》、《项目工地形象管理制 度规定》、《项目工程现场大检查制度》 等）”作为组成合同的文件，而这些文 件均由业主单方制定，存在很多不利于 承包人的规定。列入合同中的业主制度 及规定也成为合同的一部分，在招议标 评审、合同交底、履行中应当作合同对 待，遵照执行。 争议解决方式均采用向“业主所在 地的法院或者仲裁机构”按照某仲裁规 则进行仲裁，仲裁地点定于某市（基本 都是集团总部所在地），资源掌握优势

投标文件的内审与评标专家评审的关系

质性要求，报价尽可能的合理，争取

报价尽可能的合理，争取 项目中标。笔者总结了 题和解决方法。

扬州市四维工程管理有限公司暖通工程师

审核，简言之就是审查核定。招标 没标法第四十条第一款规定：“评标委 员会应当按照招标文件确定的评标标准 和方法，对投标文件进行评审和比较； 没有标底的，应当参考标底。评标委员 会完成评标后，应当向招标人提出书面 评标报告，并推荐合格的中标候选人。” 对于投标人来说，也需要通过内部 为审核，来确定自身满足招标文件中相 应的资格、信誉、业绩、报价等要求。 招标文件内部审查的目的就是要满足招 标项目的实质性要求，报价尽可能的合 理，争取项目中标。根据笔者在招标、 投标文件审核工作中碰到的问题和解决 方法，总结如下：

投标方的自审也是为了确保通过专 家的评审做好基础审查工作；评标委员 会评标之前审查投标文件是否完整、总 体编排是否有序、文件签署是否合格、 投标人是否提交了投标保证金、有无计 算错误等，是避免投标人出现失误造成 对评审的需要。 评审的因素及权重对于内外不同的 评审人员来说，是共同执行的标准；如 没标人像答题的学生，评审专家像阅卷 的教师。 选用综合评分的评标办法，不管是 投标人还是评标专家，都需要对照招标 文件中预定的评标办法，计算得分，投 标人自己预估的分数一般都和专家评审 的分数接近。投标人最终不能中标的原 因是竞争对手的得分更高。 审查的方法基本相同。一般来说， 并行具体工程投标的潜在投标人都具有 本项目实施的资格和业绩，也具有项目 进行实施的技术、经济和管理水平，能 在有效时间内编制出合格的投标文件。 不同评审主体都是按照招标文件规 定项目必须符合如资质、业绩、社保、 步及诉讼情况，结果只有通过和不通过 之分：采用综合评分的计分项目是分别 打分，然后汇总，最后得出最终的商务 和技术表汇总分数。 对于中标人来说，审核目标一致。 对于招标人来说，就是按照招标文件要求 对于项自成功运行的在资质、财务、技 术、管理上面最佳的实施单位作为中标 人。对于潜在的中标人来说，要通过具 体的投标工作，实现成功承揽对企业发

是对照招标文件、相关的法律法规、技 术规范、标准等相关内容，审查投标文 件的相关内容。对于招标文件中没有明 确规定的内容，即使是评标委员会也不 能将其作为评审依据：但这并不影响投 标人按照自已对项目情况结合本企业状 况进行完善和补充在投标文件当中去。 评审因素、评审细则和评审标准基本 致。依据招标文件的规定，从投标文件的 有效性、完整性和对招标文件的响应程 度进行审查，以确定是否对招标文件的 实质性要求作出响应是投标方和评审委 员会的共同责任。从理论和实践来看， 听有的投标文件（尤其是技术方案）都 是投标人做出的实现招标人的各项要求 的具体化方案。尽管侧重点各不相同， 但按照同一个确定的招标文件要求编制 出来的各项具体的实施方案、方法、措 施有很多的共同之处

2011.11.1造价

展有利的工程项目，会增加更多、更好 的经济效益和社会效益。

评标委员会专家审查的差园

审查主体不同。评标委员会由招标 人代表，以及通过招标代理机构、监管 部门进行抽取并确定行业专家组成；人 员构成要严格按照《招标投标法》、《政 符采购法》以及配套的相关法律法规确 定，评审专家依照法律法规、招标文件 享有权利，并依法履行个人义务。 投标人组织的内部审查主要是通过 内部的技术、经营、管理、财务人员进 行，对于关键的问题；个别情况下，投 示人邀请地方或行业的专家对投标文件 进行论证，避免投标文件出现重大的技 术、经济、造价失误，邀请的专家也只 是对投标人负责。自前很多项目实施招 标报名制、资格预审制度，负责这些前 期的评审专家在监管部门的管理下先行 油取、确定：除招标人代表外，评审专 家一般不会和评标委员会的人员重复。 审查文件的数量、时间存在差异。 投标文件立足于企业的自身资源和外部 合作单位共同组合，并兼顾与其它投标 对手的竞争优势。潜在的投标人进行内 部审查，只是组织相关人员对自己单位 以用的投标文件进行审查。审核的过程 主往是反复、多次发生：由于不同的审 查人员身份、角度不同，提出的见解和 主张也各自不同。 评审委员会对投标文件的评审，是 按招标文件中规定的评标方法和标准， 对所有有效的投标文件进行的。先进行 资格性检查和符合性检查合格的投标文 牛，再进行商务和技术评估，确定不同 投标人的排序，向招标人推荐潜在的中 示人。审查时间较短。 评审程序差异。除非质量管理体系 要求留下必要的书面文件，投标人的内 部审查形式是多样的，如会议、评审报 告、流稳单等、形成的主要成里旺可以

应价师2011.71

成交流。组织实施时可以邀请不同的部 门、人员根据各自时间安排交叉或同时进 行，每个人可以只审查投标文件中的一部 分而不是全部，程序上比较灵活。 评标的评审专家更多通过随机的方 式抽取获得评标机会，相对内审而言， 评审委员会的工作程序性有严格的法律 规定：必须在招标文件规定的时间、地 点进行评标，通过审查、答疑确定无效 没标人名单及原因、评标结果和中标候 选供应商排序表、评标委员会的授标建 议等内容。基于不同专家个人能力和总 本评标效率的考虑，更加适应在有限的 时间内完成评标、定标工作。 合同评审要求不同。招标人或招标 代理机构提出的合同主要条款一般是 在招标文件中明确并与之同时发布，定 标后再与中标人进一步完善，不需要评 示专家过多参与；评审一般采用标准施 工合同文本，结合项目及发包方的特 定要求进行确立。以施工招标为例，招 标人进行合同类评审的主要内容有：发 包范围、发布内容、承包方式、合同工 期、计价方式和内容、最低质量要求、 工程款支付条件及方式、设计变更和经 济签证的调整方法、峻工结算、合同索 赔等。 合同评审对投标方尤其重要。评审 的主要工作最早开始于投标报名，形成 于投标文件编制完成并装订，顺延至施 工合同签订完成。评审既要考虑到招标 人提出的实质性要求，还要通过评审企 业内部技术、管理、财务能力，另外需 结合拟选择的联合体承包单位、材料设 备供应商、专业承包单位、劳务分包等 单位的供应和技术支撑能力，进行综合 考虑后，投标人才能最终确定令发包方 比较满意的实施方案。 审查的结果及处理方式不同。招标 投标法第四十条第二款规定：招标人根 锯评标委员会提出的书面评标报告和推 孝的中标候选人确定中标人。招标人也

可以授权评标委员会直接确定中标人。 专家评审的主要成果是评标报告， 是评标委员会根据全体评标成员签字的 原始评标记录和评标结果编写的重要成 果文件。编制评标报告目的是给招标人 确定或推荐中标候选中标人名单，中标 选投标人数量应当根据招标采购的需 要确定，并注明排序。 对于投标方来说，内部审查的结果 很多都是需要决策的问题，需要投标决 策者快速响应并及时确定解决办法， 如：采用质量等级和安全目标，报价水 平以及报价策略，配备的项自管理机 构、财务成本、大型机械设备使用等。

投标人、招标人及其组织的评标委 员根据各自的需要，都要对投标文件进 宁评审。由于评审主体、评审内容、程 序和结果不同，内审和外审必然是各有 侧重。 通过了评标委员会的审查，就是对 投标人投标工作的最大肯定；中标人和 投标人的不同分工注定了双方的利益存 在不一致，自然也就有不同的侧重和共 司之处。 具备了扎实、有效的内部投标文件 审查工作，潜在的投标人才会有更多竞 争的机会来承揽工程项目，并在中标 后取得较好的预期经济效益和社会效 益

现行评标体制的不足与建议

作者根据自己的多年评标经验，现身说法，对现行评标 体制不足之处提出了自已的建议，以供同行专家及政府 相关部门参考。

四川智诚工程造价咨询有限责任公司副总经理评标

多年来，评标专家库里的专家们为 我省政府投资项目招投标工作做出了巨 大的贡献，而且这种评标体制也得到了社 会的认可，整个评标工作正在如火如茶地 开展着，但是任何事情都不是十全十美 的，都有着自身的优点，同时也存在着 自身的不足。笔者根据自己多年来的评 示经验，谈谈自已对自前评标体制的一些 看法和建议，愿与大家共同探讨学习。

四川省的评标专家大都集中在成都 市，但为了确保评标工作的顺利进行， 他们经常要长途跋涉赶往评标现场，直 接进入评标工作。在精力严重不足的情 况下工作，难免会产生纸漏或瑕疵，从 而影响了评标工作的质量。 对以上不足，笔者建议相关部门建 立全省统一的电子招标（采购）系统， 实现全省网上远程评标，让成都的专家 坐在家门口就可以为异地的评标工作做 出自己的贡献。 专家知识面有限，影响评标工作的质量 评标工作是一个系统工程，需要评 标专家具有丰富的技术、经济、管理及 财务等方面的知识，甚至还要了解企业 及从业人员资质证件的相关知识，而我 门专家库内的评标专家们大都是纯粹的 技术或经济出身，缺乏对财务、管理及 资质、证件等的识别能力，个别专家对 财务知识、管理知识等一窍不通。从而 影响了整个评标工作的质量。 对于以上问题，建议相关部门加强 对评标专家的年审及继续教育工作，且 不能流于形式，要让所有评标专家的知 识不断更新、不断丰富，对一些经过再 教育还是不能满足评标工作的评标专 家，则应劝其退出专家库，确保评标工 作公平、公正顺利地进行。 评标时间过短，影响评标工作的质量 目前评标工作一般在2小时左右， 有些复杂的项目时间会相对长一些，但 还是有个别项自在1个小时或更短的时

四川省的评标专家大都集中在成都 市，但为了确保评标工作的顺利进行， 他们经常要长途跋涉赶往评标现场，直 接进入评标工作。在精力严重不足的情 况下工作，难免会产生纸漏或瑕疵，从 而影响了评标工作的质量。 对以上不足，笔者建议相关部门建 立全省统一的电子招标（采购）系统， 实现全省网上远程评标，让成都的专家 坐在家门口就可以为异地的评标工作做 出自已的贡献。

间就评完了。试想一下，评一个标，要 完成阅读招标文件、分析投标文件及填 写评标报告等工作，区区一个小时文怎 能保质保量呢？即使勉强完成，质量也 令人担优。 对于因评标时间过短造成的质量问 题，建议从以下两个方面加强工作。 评标专家自身要不断提高评标的责 任心。评标专家不只是一个称号，她更 是一种荣誉，评标专家不能仅只为了那 几百或是上千元的评标费而去评标，而 要把评标工作作为一种社会责任。政府 既然对我们委以重任，将项目的生杀大 权交给了我们，我们就不能辜负政府对 我们的期望，就要为政府负责，为人民 负责，不断提高我们的责任心，正确履 行一个评标专家的职责。 相关部门加强对评标结果的复审工 作。俗语说得好，慢工出细活，言外之 意，如果时闻太短，则尚题再所难免， 因此相关部门应建立对评标结果抽查 复审制度，让评标专家时刻提高警惕， 自觉去学习、去接受新的知识、新的文 件，不断地丰富自己，使自己成为一名 具有丰富评标经验的优秀评标专家，以 确保评标工作的质量。 以上是笔者对目前评标体制不足之 处的一些体会和看法，同时提出了自己 的一些建议，愿与各位专家同行共同探 讨学习，同时也愿为相关部门在制定措 施的时候提供一些资料，使我们目前的 评标体制更完善，使我们的评标专家更 好地为政府投资项目招投标工作做出更 大的邮a

专家知识面有限，影响评标工作的质量

评标工作是一个系统工程，需要评 标专家具有丰富的技术、经济、管理及 财务等方面的知识，甚至还要了解企业 及从业人员资质证件的相关知识，而我 门专家库内的评标专家们大都是纯粹的 技术或经济出身，缺乏对财务、管理及 资质、证件等的识别能力，个别专家对 财务知识、管理知识等一穿不通。从而 影响了整个评标工作的质量。 对于以上问题，建议相关部门加强 对评标专家的年审及继续教育工作，且 不能流于形式，要让所有评标专家的知 识不断更新、不断丰富，对一些经过再 教育还是不能满足评标工作的评标专 家，则应劝其退出专家库，确保评标工 作公平、公正顺利地进行。

评标时间过短，影响评标工作的质量

自前评标工作一般在2小时左右， 有些复杂的项目时间会相对长一些，但 还是有个别项目在1个小时或更短的时

2011.11.1造价症

“关时、地利、人和”是中国传统文化的精髓。把这

文丨赵德群浙江泛华工程监理有限公司

对现代企业而言，如果善于把握和 创造“天时、地利、人和”，则具备了 在激烈的市场竞争中取胜的资本。古 语有云：得其一可安一方，得其二可安 邦，得其三可平天下。倘若把这一古语 应用到企业日常激烈的市场竞争中来， 则有：“得其一可中小标，得其二可中 大标，得其三可中特大标”，故称“天 时、地利、人和”为项目中标的三大美 丽音符。 近年来，我公司积极参与市场竞 争，经过公开招投标，先后中得杭州国 际会议中心、杭州市妇女医院、浙江大 学医学院附属儿童医院滨江扩建工程 一期、舟山港航国际大厦工程等监理业 务。经过对这些重大监理项目中标因素 的分析，无一不是“天时、地利、人和” 三大因素的两者组合、或是三者组合。 在这些中标项目中，尤以杭州市妇女医 院监理工程中标最具典型。现以杭州市 日女医院监理工程为例，赏析一下“关 时、地利、人和”三大因素在项目中标 全过程中扮演的重要角色。

在杭州市妇安医院招标阶段，建设 单位选择的招标方式为公开招标，先通 过资格预审，公开、公平、公正地在所 挑选的具有同等监理资质水平的众多监 理单位中采用抽签的方式，预先选中几 家监理单位参与该项目的监理竞标。在 预审抽签中，我们很幸运，被选中。更 幸运的是，省内极具竞争力的几家监理

12造价师2011.11

单位未能入围，这为我们中标创造了较 为有利的先天条件，此天时之一；待招 标文件发放到手之后，细看评分细则， 此比评分细则与我单位资质、荣誉较为吻 合，对我单位较为有利，此天时之二； 参与投标的项目总监恰好前期监理项目 完工，可参与该项目投标，且该总监为 公司老牌总监（1998年取得项目总监资 格，曾获得过省级优质工程奖），与招标 文件评分细则总监得分条款极为相符， 此天时之三；在此项目投标之前，公司 参与过多个医院项目的投标，在公司老 总的亲自参与和组织协调下，携公司副 总、总工程师等技术骨干会同公司经营 部对医院类监理投标文件进行了补充和 完善，大大提高了医院类监理项自投标 的竟争力，这个版本正好为杭州市妇女 医院项目投标所用，此为天时之四。此 四大可遇而不可求的天时为此项目中标 创造了绝佳的机会。

杭州市妇女医院监理工程建设地点 为钱江新城。我公司自杭州市市政府确 定开发钱江新城之初即参与了该区块 众多项自的监理，如中国棋院杭州分院 （荣获2006年度钱江杯、2007年度杭 州市唯一一个国家级鲁班奖）、杭州市 国际会议中心、杭州市市民中心、钱江 苑住宅小区、圣奥大厦、日出钱塘公建 等项目。这些监理项目为我公司积累了 线江新城区域丰富的监理工作经验和较 好的人际关系，此为地利。

成本控制贯穿于项目建设全过程，建设单位的造价人员如何防止建设项目成本 管理中“三超”现象？

成本控制贯穿于项目建设全过程，建设单位的造价人员如何防止建设项目成本

淮安开发控股有限公司

工程项目成本管理的控制是一个全 员、全过程、全系统控制的过程，从项 目设计、招标、施工到竣工结算，渗透 倒各个角落和阶段。作为一名建设单位 造价人员，为了防止建设项目成本管理 中“三超”（决算超预算、预算超概算、 既算超估算）现象的严重发生，势必将 成本控制贯穿于项自建设全过程，对项 目建设的全过程环环相扣前后制约。在 比，笔者仅对招标阶段如何控制项目成 本提出自己的见解。

招标公告发布范围要扩大、信息要透明 依法必须招标项自的招标公告必须 在指定媒介发布，同时应将招标公告如 实抄送至指定网络，确保发布的公告充 分公开，从而能吸引大量优秀的施工企

证公平、公正、公开的同时，对那些有 怀疑串标、抬标及类似历史记录的施工 企业进行坚决“禁入”。争取在资格预 审阶段把那些扰乱建筑市场秩序、素质 低劣的施工企业踢出去，一方面是为了 公司的利益，另一方面我们有责任和义 务来扭转这种不正之风，阻止这种不正 之风的恶性循环，

广程量清单、招标控制价要准

工程量计算要准确。分部分项工程 量清单编制要求数量准确，避免错项、 漏项。因为工程量清单是投标人编制 投标报价的依据，也是工程实施计量、 支付、结算的重要依据。工程量清单 编制是否准确，其风险完全由招标人承 担，且清单内容完全构成合同内容，清 单内容纠纷将可能直接上升为经济合同 纠纷。 工程量计算错误，可能导致投标人 采用不平衡报价的手段增加造价，给招 标人带来较大损失。如在一个项目的审 计过程中，图纸中铺设离心式钢筋管 道D1000的工程量为1000米，而清单编 制人员错算成了100米。本工程采用固 定单价合同，量的风险由建设单位承 担，投标人采用不平衡报价法，投标文 件中该管道铺设综合单价比常规高出2 倍以上，评委在评标清标时没有发现这 个问题，造成了竣工结算造价的提高， 给建设单位造成了几十万的损失。因此， 清单的编制人员必须具有丰富的施工现 场管理经验，同时还要具有较高的编制 水平且应对经济合同相当了解。

业前来报名，也能让建设单位更方便的 选择优秀合作企业。 同时招标公告应当载明招标人的名 称和地址、招标项目的性质、数量、实 施地点和时间、投标截止日期以及获取 招标文件的办法等事项，才能保证潜在 投标人平等、便捷、准确地获取招标信 息。

在接收潜在投标施工单位报名时， 要求投标施工单位必须提供经年检的营 业执照、资质证书、安全生产许可证、 建造师注册证书及安全考核合格等相关 材料的原件，同时委托的招标代理单位 要对前来报名的施工企业的登记备案记 录进行仔细核对。进行资格预审时在保

2011.11.1造价

Managemen 管理

用来表述分部分项清单项目的实质性 内容，决定了工程实体的自身价值。因 比项目特征描述的准确与否，直接关系 到工程量清单项目综合单价的准确确 定。项目特征也是履行合同的基础，描 述不清或漏项会引起纠纷，导致索赔的 发生。 因此清单项目特征的描述应根据计 价规范的要求，结合技术规范、标准图 集、施工图纸，按照工程结构、使用材 质、规格等予以详细而准确的表述。离 开了项目特征的准确表述，清单就失去 了生命力。 有些清单项目特征中会经常出现 “参见图纸”、“参见图集”的字样，这 描述也不要当。因为设计图纸中的平 面图、系统图、设计说明之间经常不吻 合，有时互相矛盾。因此清单特征描述 尽量不采用“参见图纸”、“参见图集” 的方式，用文字确实难以表述时，一定 要写明图纸的图号和图集的页码。 清单编制说明要详细。在拿到清 单时发现有些工程的清单编制说明太 简单，清单的范围、考虑角度、计算 径、图纸不明确的内容如何考虑等没 有具体表述。图纸中建筑与结构不一致 村，如何避免投标单位在投标报价时以 最有利的那张图报价，就要看编制说明 如何明确了。如在一个项目的审计过程

4造价师2011.11.1

赔，投标单位不会在答疑中提出质询， 而可能在报价中采用不平衡报价法加以 利用。

规定编制拟招标项自的招标控制价是十 分必要的。招标控制价不仅要编制，而 且必须准确合理，不能用估算加压算的 办法，也不能用设计概算来代替，不能 给某些高价围标的投标人制造机会。 招标控制价是招标工程的最高限 价，超出招标控制价的报价属于废标， 在当前“僧多粥少”的情况下，过低的 招标控制价很容易造成“低价中标、高 价索赔”的局面，给建设单位带来很大 的麻烦，所以合理确定招标控制价非常 重聘

招标文件编制质量要提高

招标文件是招标人编制清单、投标 人参与投标活动、进行投标报价的行动 指南。招标文件是具有法律效力的文 件，其编写是否规范、科学、严谨，直 接影响着整个招标工作的成败。大量的 事实证明，招标文件的编制质量将直接 影响今后整个合同管理的工作，如果招 标文件中的评标标准、技术和商务要求 不合理，不仅可能排斥很多有实力的投 标人，还可能给后续的评标带来很大困 推，基至招标失败；如果招标文件的内 容前后矛盾或模棱两可，对投标单位不 利的，一般股会在开标前以答疑的形式要 求建设单位在标前会议上予以澄清，对 投标单位有利的，投标单位可能在报价 时加以利用或在合同履行过程中提出索

违规套取工程补助款案例剖析

字在不实疑点，而且审计发现有一政策处 理企业的评估资料竟然有二份不同的评估 报告；2.延伸核实锁定证据，审计人员针 对疑点，决定延伸审计，一是对镇政府以 后年度的账面收入进行审计，分析有无异 常收入；二是延伸审计五家征地企业，核 实实际收到的政策处理支出；三是延伸中 介评估机构，核实评估报告真实性。审计 经过核实，发现镇政府通过评估事务所，由 平估机构出具二份评估报告， 一份是1800 元，另一份是1500万元，假的评估报告 工程指挥部，同时账面向五家企业支付 800万元，半年后五家企业分别将多余的 改策处理款300万元退交镇政府（即实际 向五家企业支付政策处理费1500万元） 主审计证据面前，该镇政府承认套取300 万元拆迁补偿款的事实。

退还镇农办，镇农办将款项并入财政账。 【审计方法】：1分析内控，审计发 见该工程现场管理、工程价款支付及工程 量变更审核及工程验收全部由该肆农办一 个部门说了算，其他部门如财务等未介入 事前、事中及事后的管理工程台账不建全； 2.筛选数据，对大额支出20万元以上金额 进行筛选，审计发现有两笔施工企业退款， 退款金额达107.50万元，难道是多付工程 款？施工单位为什么会有退还工程款？3. 审计谈话，审计人员通过查看该农业工程 的批复、概预算资料、施工及监理合同、 日志以及工程结算审计报告、会议纪要等 旨，直接询问镇农办中该工程管理负责人 “为什么有两份结算审计报告，且工程结 算金额不一致；涉及退款的工程变更没有 监理签字及监理日志，也没有相关记录； 退款的工程变更没有设计变更”，在审计 人员抛出的大量疑点面前，工程管理负责 人不得不承认套取农业工程补助款事实。 案例二：两份中介评估报告，套取政策处 理费 【案例回放】：某道路工程为市重点 工程，道路横贯该市东西方向，经过8个 真（街道），其中工程3标段经过A镇，政 策处理委托A镇负贵实施，A镇共向道路 工程指挥部报销政策处理累计1800万元， 政府实际政策处理支出为1500万元，审 计通过内查外调，发现该镇套取政策处理 费300万元。 【审计方法】：1.数据核对发现疑 点，审计人员分别将镇政府实际政策处理 费支出与上报工程指挥部政策处理费支出 对比；将政策处理费财务资料支出与评估 报告数据对比；将镇政府政策处理费支出 数与涉及政策处理的5家企业收到款相对 比，通过多方数据核实，发现该镇政府政 策处理人员对审计人员要求的核实总是支 支吾吾，资料提供不全，镇政策处理支出

：虚报概算，套取上级财政补

2011.11.1造价费

Managemen 管理

“中国式招标”魂断波兰

中国每公里高速公路造价在世界上 是最昂贵的。 可中国公司在海外的工程“竞标 价”却是最低的？ 前者是“工程回扣”广泛存在的结 果；后者则是“不诚信”和“低人权优 势”的结果。 中国的公共工程然造价昂贵，但 在工程竞标时的“竞标价”却并不高。 以“低报价”赢得承建权；在实际 操作中却以“高于竞标价”来结算；或 以“偷工减料”等“明显违反合同”的 方式降低成本；是“中国式招标”的中 国特色。 工程结算时的“实际价格”远高于 “竞标价”，是“政府财政支出不透 明”和“工程回扣广泛存在”的产物。 因为“工程回扣”广泛存在，工程 主办方容易接受承包方“抬高价格”的 款诈行为。对方给自己的“巨额回扣” 总体纳入“工程款”吗？对方还得因此

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切耶夫斯基的话说，中海外已经放弃 波兰A2高速公路的部分工程。波兰当 地《选举报》则称，波兰方面已与中 国公司解除合同，中方将赔偿7.41亿兹 罗提，相当于1.885亿欧元。 法国国际广播电台称，今年年初， 500多名中国工人来到波兰后，工程进 入建设状态。但不久后，由于中海外不 能按时支付波兰分包商货款和相关费 用，分包商拒绝向工地运送建筑材料， 寻致工程从5月18日起不得不宣布停工。 报道称，中海外此前承诺在5月30日前 结清拖欠款项，分包商同意在拿到钱后 24小时内复工。但到了最后期限，中方 没有付款，导致事态升级。 此文写到这里，笔者只想说最后 句话：别以为世界都是我们？我们 “暗箱作业”与时俱进？海外“人民最 大”，没有“阳光”照不到的地方！QS

中国公司很快就明白了 这一“不愉快事实”。 因为“阳光操作”只能 面临巨额亏损，工程无法按 期顺利进行。 结果工程进行到半途就 陷入实质上的停顿状态，如 期保质保量完工的概率微乎 其微。 据法国国际广播电台报 道援引波兰交通局副局长马

第272期《造价师》勘误说明： 1.第4页、37页中茅宏斌的“宏”字应 改为“洪”； 2.第58页表2中，1层层高应为3.6mm； 3.107页为资讯栏目，111页为数字栏目

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从利比亚战乱谈海外工程风险

我国对外工程经历几次“折戟载沉沙”血的教训，国人当以警醒。作者从战争风险 合同、法律以及商务等方面考虑，以有效化解业主支付风险。

海京北京建工集团有限责任公司总承包部项目总

目前国际承包工程流行合同是 FIDIC。如果出现风险，应采取如下措施： 暂停工作或放慢施工进度。国际承 包工程中，在国际金融危机大气候下， 化解业主支付风险的第一项措施就是暂 停工作或放慢施工进度。 积极处理索赔与反索赔。在通知业 主暂停工作或放慢施工进度的同时，承 包商应当就暂停工作或放慢施工进度可

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能遭受的工期延误、费用增加以及合理利 润损失，向监理工程师发出索赔通知，在 这方面，北京城建国际公司就有过深刻 的教训。例如也门国际撒那机场项目，在 不同阶段施工中，需要业主从阿拉伯资 金中支付工程款，但对方总是找各种借 口和理由拖延，实在不行，就少量支付部 分工程款，而公司缺乏国际承包经验， 仍日继续施工，结果越陷越深。后来，我 公高将主体结构建造完，装修材料及配 套建筑材料从国内运往也门后，对方仍 不按期支付进度款，当我公司停工后，对 方将我公司的履约保函的3000万美元 全部扣除，而对方只拨付了很少一部分 工程款。公司遭受了巨大的经济损失。

出口限制赋税政策、劳工雇佣、金融及 外汇管制、环境及劳动保护等相关法律 去规。中建八局在哈萨克斯坦施工时，在 立项、谈合同时也未充分考虑、了解所 在国的国情。哈萨克斯坦在清朝时曾是 中国的版图，后来被沙俄侵占，当时清 政府将哈萨克划归出去。所以，哈萨克族 遗老对中国人有对立情绪。中国企业在 考察时未考虑到这方面的因素，当中建 八局在哈萨克斯坦施工时，浇筑混凝土 按照合同要求由当地商砼厂家提供。当 也商砼厂家在计量上总是缺斤短两，而 且价格很高，当地商砼厂家又是垒断， 更得施工实际支出大于成本，企业叫苦 不迭，最终被迫退出了当地建筑市场。

关于施工图深化设计避险。在国内 往往是设计院提供图纸，施工单位按照 图纸进行施工。但在国外，尤其是执行 IDIC条款的国际工程却要求施工单位 根据设计图纸进行深化设计，自己出图 纸，报监理工程师审批。像也门机场工 程，要出上千张图纸；越南黄金西湖住 宅楼工程也如此，由于国内施工模式与 国外不同，因此在招标时，未考虑这方 面的因素，结果施工时从当地找绘图人 员，增加了项目资金和时间的投入。 如何规避国外试验标准的风险。由 于中国公司对国际工程所适用的国外试

验标准缺乏了解，在实际施工中也会带 来一些不容忽视的风险。例如：也门萨 那国际机场工程的材料大量采用ASTM 标准（美国材料与试验标准），相当于 我们国家的材料检验的各种试验标准。 国内机构自前不能提供符合ASTM标准 的试验报告就成了一个难题，如果国内 没有相应的试验机构可提供服务，那么 就要到美国本土或第三国花费相当的试 验费，而我们在招标时未曾充分考虑这 方面的费用支出。 但是此种现象发生在非洲（撒哈拉 沙漠以南地区），应该说还是比较幸运 的，单竟非洲人自已做工程监理，对此 要求不是很严格，只要本国的试验室提 供合格的试验报告，监理也就认可了。 在非洲项目上，往往采用前苏联标准或 法国标准、英国标准以及中国标准等。 如果非洲人雇佣欧洲或亚洲监理，那就 化较正规了。因此对国外技术标准形成 的风险应该本着具体问题具体分析的态 度，才能对症下药，有的放失。 如何规避本国工人罢工的风险。在 利比亚，中建总公司在班西哈德拉和岗 福德地块先后承建25000套住宅项目， 对于这样的大项目，中国劳务工人达到 上万人，劳务管理是个很重要的问题。 由于当初管理存在漏洞，各个项目部对 工人待遇规定不一致，导致江苏籍的工 人唆使河北籍工人闹事、罢工，最后发 展到见到管理人员就打、就抢的恶劣事 件，后来利比亚警方将挑头的工人抓捕 进监狱，才平息了事件。这提醒我们在 挑选劳务人员时，尤其面试时要严格把 关，拒绝录用有过不良行为的工人。 如何规避汇率的风险。长期在非洲 从事施工，非洲兑换美元的汇率总在变 化，如果企业不考虑美元与当地货币的 汇率，那么很有可能带来汇率的损失。 例如：合同按照美元签订的，而支付工 程款时对方付给当地货币，如果美元下 跌，那么兑换当地的货市就少了，这样 来，企业就要承担汇率损失，因此签订 合同时一定要明确。必须清醒地看到，

2011.11.1造价师

施工人对外从事商事行为给施工企业带

实际施工人对外从事商事行为给施

作者结合司法实践，以企业内部管理为视角，与大家探讨如何 通过日常管理达到风险控制的目的

文工周吉高上海建领城达律师事务所主任

加强内部承包协议约定可尽量控制 佳靠人，但仅靠此法作用不大，还需结 合多种手段进行。 交付保证金，待保修期结束后退还 保证金；保修期结束后支付剩余款项， 并出具对外无债务承诺书。一旦发现有 贵务，企业可根据承诺书追究其责任，以 免在项目结束、款项结算结束后有材料 商等债务人要求施工企业承担责任；可 在内部承包协议中约定，遇到特殊情况 时，施工企业可接管项目，但因本项目 及因此造成的损失仍由承包人承担；约 定项目部印章只能用于本项目对发包方 的函件、工程量签证和工程资料，工程 峻工1个月内必须将项目部印章交还， 以便在纠纷发生时证明相对人在与实际 施工人签订合同时并非善意无过失。

加强挂靠项目的施工合同评审，

存在重大风险的项且，不予挂靠

存在重大风险的项目，不予挂靠

对无论是自己承接，还是挂靠的项 目都要进行评审，对可能引发亏损、无 力垫资、工程款难以收回等风险较大的 项目，不予挂靠。 【案例】 基本事实。某施工企业（实际承 接、管理该项目的是本企业下的一个挂 靠人）与某建设单位签订施工合同 份，由施工企业承接厂房工程的土建、 安装工程，合同价款918万元，总价包 千。付款方式：签约时支付人民币50万 元，结构封顶后支付合同价款的10%， 即91.8万元

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租人等纷纷起诉施工企业，由于挂靠人 在其他项目上也经营失败，施工企业至 今未能追偿成功。 案件评析。本案施工企业之所以蒙 受巨大损失，一方面二审律师的代理存 在不足，如果强调优先受偿权而非同意 昔款偿还，后面携款潜逃的事情就可能 不会发生。另一方面，本案中的建设项 自先天就存在巨大风险。我们在办案时 查明：（1）建设单位的注册资金仅50万 元；（2）建设单位的土地出让金以当地 政府部门招商时出借300万元方式支付， 土地证原件还抵押在当地政府下属的实 业公司；（3）此建设单位法定代表人有 言而无信的先例：（4）建设单位上诉是 为了拖延时间，恶意拖欠、逃债。 可见，加强“事前评估”环节，涉 及资金、信用方面的风险还是较易察觉 的。如：可综合评估建设单位的资金情 况、信用情况、项目前景，以及挂靠人 的管理水平、信用情况等。对于连最基 本资金来源都无法保障等存有重大风险 隐患的项目，建议不同意挂靠。

分包商的选择、管理、考核

这是浙江某特级施工企业向笔者介 绍的管理经验，供大家借鉴： 选择好项自经理，企业宁可承接二 流的项目，配备一流的项目经理；也尽 量避免项目是一流的，项目经理却是二 流的。 从“钱、权、性”三个方面重点管 理好项目经理。

这是浙江某特级施工企业向笔者介 绍的管理经验，供大家借鉴： 选择好项自经理，企业宁可承接二 流的项目，配备一流的项目经理；也尽 量避免项目是一流的，项目经理却是二 流的。 从“钱、权、性”三个方面重点管 理好项目经理。

公司要严把对项目的管理，从项目 开始到结束全程引入风险管理和监督， 如公司从投标阶段就开始介入，并由公 同掌握议价等权利。在项目权限上，项 目用章由公司管理，如要使用，项目经 理需向公司申请。对分包商资质证书、 营业执照等也由公司派专人参与审核。 材料等也由公司负责采购，并对分包商 等合作方建立“黑名单”制度。

加强材料采购，机械设各租赁环节的控制

材料采购、设备租赁等环节是最容 易引发第三方对施工企业提起诉讼的， 所以定要小心防范： 由公司统一负责采购、租赁，这点 可能无法得到实际施工人同意，但部分 情况下是可以实现的。 此类合同须经施工企业审核后签 订，即至少要把一下关。 施工企业法律风险防范课题中列举 了几个风险点，如下： 约定诉讼管辖法院的风险与防范。 安照法律规定，诉讼管辖法院可以由合 同当事人约定。在实践中，有些周转材 科出租方利用其与当地法院的关系，以 低价作诱饵，同时约定高额违约金，并 约定由其所在地法院管辖，一旦施工单 立违约，出租方即起诉至法院要求获得 巨额违约金。 因此，建议施工单位严格审查合同 条款，如出租方坚持要求约定由其所在 地法院管辖的，建议施工单位慎重选择 出租方。 租赁机械合法性风险及防范措施。 总承包人可能因承租、使用没有在登记 部门进行使用登记的，没有完整安全技 术档案的，或监督检验或者定期检验不 合格的起重机械而被质量技术监督部门 罚款，并承担因此可能引发的安全事故 责任。 因此，总承包人在签订租赁合同时 应注意审查起重机械是否系具有相应 可资质的单位制造，是否在登记部门 进行使用登记，是否有完整的安全技术

档案，是否经监督检验或者定期检验合 格，租赁公司是否具备相应的起重机械 安装、改造、维修许可资质。另外，依 据《起重机械安全监察规定》的规定， 总承包人要在承租使用期间对承租起重 机械的使用安全负责，因此要对起重机 械进行日常维护保养并记录。 租赁机械设备质量问题风险及防范 措施。如果总承包人从租赁公司租赁的 机械设备出现质量问题，需要维修，导致 亨工、窝工，进而造成工期延误的，总承 包人可能需要承担逾期竣工违约责任。 因此，总承包人需要保留因所承租 机械设备质量问题而停工、宽工的证据材 料，在签订租赁合同时需要明确约定机械 设备出现质量问题后的合理维修时间， 并明确约定租赁公司应承担的因租赁机 械设备使用中出现质量问题而不能保障 正常的使用时间造成的损失赔偿责任。

人员而非挂靠人及其人员；准备以挂靠 人名义签订的合同，则最好授权挂靠人 及其人员而不是本公司人员。 其次，是对履约中出现的人员进行 管理，对下列文件中出现的人员要格 外注意。施工组织设计文件中出现的人 员，与业主、分包等来往函件中出现的 人员；工地周例会、月例会的签到表； 会议纪要中出现的人员。 可见，我们对这些履约过程中的文 件也要加强管理，虽然为了应对检查、 监管，可能很难做到，但也要尽可能避 免不熟悉的挂靠人出现在上述文件中。 否则，只要供应商掌握了这些材料，就 能构成表见代理的表象。

在认定是否构成表见代理时，印章 的作用非常关键。符合要求的，或私 刻、伪造却经过正常使用的印章都可能 构成表见代理中的表象。 印章的管理要点，如下：印章刻制 需有相应程序制度予以规范；对印章进 行分类管理；印章上可刻上相应标志， 如“不得用于签订经济合同”、“签订 经济合同无效”等；一且发现失窃或私 刻应及早报案。 加强项目经理、授权代表、负责人的管理 即使没有印章，但如合同签订人具 有项目经理或采购员身份的，也可能构 成表见代理，所以也应加强管理： 首先，是对对外签订合同的人员的 音理。如果对挂靠人不熟悉的话，最好 将总包合同中的项目经理约定为公司的 项目经理而非挂靠人的项目经理；总包 合同中的签约授权代表，最好是公司人 员而挂靠人及其人员；对外签订分包、 材料、设备等合同的授权代表，准备以 公司名义签订合同的，最好是授权公司

加强收取工程款及对外付款管理

2011.11.1造价

Engineering and Lega 斤程与法律

工程材料采购的陷阱与防范

本期汪律师为大家讲解承包人应如何加强工程材料采购和管理

上海市建纬律师事务所合伙人工程索赔中心主任

为提高工程承包利润，承包人对 上开展二次经营，对下则应加强三次 经营。三次经营的重点规避材料设备 采购法律风险。工程材料设备成百上 千，承包人该如何加强材料采购和管 理呢？

邀制项目部欠债、承包人还钱乱象 工程项目部、项目经理、实际施 工人拖欠材料款，供应人起诉承包人： 是常有的纠纷。承包人基本上应诉 个输一个，原因是法院通常认为工程 项目部、项目经理、实际施工人的采 购行为均构成表见代理。我们该如何 退制这种项目部欠债、承包人还钱的 乱象呢？ 【典型判例】承包人元华建设将 澄登湖驳岸专业分包给了开拓市政，孙 某作为开拓市政的委托人在分包合同 上签字。06年11月，大恒混凝士与元 华建设签订混凝土购销合同一份，合 同中需方印章为元华建设澄湖工程项 目经理部，签字人为孙某。合同签订 后，大恒混凝土陆续供应C20混凝土共 计397m3，由购销合同上指定人员签 收。11月15日，孙某以需方名义与大恒 昆凝土签订调价函调整了混凝土的单 价。混凝土浇筑结束后，大恒混凝土 累计有货款93055元未收到，在追讨未 果后，以元华建设拖欠货款为由向法 院提起诉讼。 【典型意见】第一种意见认为：元 华建设不应承担买卖合同的付款责任。

造价师2011.11.

第二种意见认为：元华建设应承担买 卖合同的付款责任。 【法律分析】我认同第二种意见， 理由是：依据《合同法》第49条、《江 苏高院工程合同意见》第22条及《最高 院当前形势意见》第12、13、14条，孙 某行为满足以下表见代理三个要件： 无权代理：孙某没有代理权却以 元华建设名义签订合同。 客观要件：大恒混凝土根据项目 经理部章相信孙某有代理权。 主观要件：没有证据表明大恒混 凝土知道或应当知道孙某没有代理权 限的，可以认为其是善意且无过失的。 目前法院对此把握比较宽松。 因此，孙某采购后果依法由元华 建设承担，元华建设应向大恒混凝土 支付货款。判例中，法院判决支持该 观点。 【索赔支招】其一，我们应该支 寸拖欠货款后，依据分包合同向分包 人追偿。其二，严格控制项目章的适 用范围，在章上注明该项目部章只用 于内部联系，不用于对外签订合同。 其三，明确相关人员授权，并采用合 适方式提醒潜在债权人项目部章的用 途及相关人员的权限。其四，款项只 付给合同相对方

带是获之经验的，于是会用供应人 提供的合同。这些合同貌似公平，却是 布下了供应人精心设下的陷阱。在采 购线槽、门窗等制作加工的材料时， 没有约定发生争议管辖地，即意味着 到受地方保护的供应人所在地法院打 官司，基本没有胜算。 【典型判例】深圳新兴设备厂是 生产防火门窗的专业企业，06年初， 其与广州保业工程公司分别签订了《供 货合同》和《安装合同》，约定：新兴 设备根据保业公司选定的门窗样式、 规格等加工制作产品，送货到工程现 场并完成现场安装工作。合同对争议 管辖法院未作约定。后来，保业公司 认为新兴设备供应的防火门窗存在质 量瑕症，遂要求其更换，而新兴设备 人为其产品完全符合合同约定和国家 质量标准，双方就此发生争议。由于 保业公司拒绝支付货款，新兴设备向 其住所地深圳市某区人民法院提起诉 讼。保业公司提出管辖权异议，认为 本案应由工程所在地的昆明某区法院 管辖。 【典型意见】第一种意见认为： 供货合同应当认定为承揽合同，新兴 设备工厂所在地法院作为加工地法院 有管辖权。第二种意见认为：供货合 司应当认定为买卖合同，工程所在地 法院作为合同交货地法院有管辖权。 【法律分析】我认同第一种意见， 理由是：新兴设备与保业公司签订的 供货合同选定的产品样式虽来自于新 兴设备提供的产品目录，但其法律性质

工程施工过程中，承包人要采购 成百上千种的材料设备。相对于专门 供应某种材料的供应人而言，承包人通

是加工承揽合同。双方当事人未协议 选择管辖法院，根据《民事诉讼法》 第24条和《最高院民诉意见》第20条 的规定，加工承揽合同纠纷由被告所 在地或合同履行地法院管辖，加工承 览合同的合同履行地为加工行为地。 锯此，新兴设备工厂所在地法院作为 产品加工行为地法院享有管辖权。判 例中，法院裁定驳回了保业公司的管 辖权异议。 【索赔支招】其一，如当地法院 保护倾向明显，尽量和解、调解结案。 其二，以后签订采购合同时明确约定 争议由工程所在地法院管辖，其三， 要仔细审查供应人提供的合同，修改 其中不利条款和陷阱。

质量标准—宜将工程特别标准

质量标准——宜将工程特别标准

承包人在签订采购合同时，要么 不约定材料质量标准，要么约定按照国 家行业标准等通常标准。但就特定工 程而言，通常标准的材料常常满足不 了设计图纸及技术规范的特别标准。 如果采购合同未明确约定材料的特别 标准，一旦供应人供应材料质量符合 国家标准，据此建造的工程质量却出 现不合格的情形。 【典型判例】97年10月30日，达 美年建材公司就旅馆内隔墙用泰柏板 事向景河公司致函称“关于贵工程 1.5m或大于4.5m高度的内隔墙，本公 同认为低于5.5m以下的内隔墙可不加 王何加强筋，拌灰后的达美年泰柏板 ，其强度可满足用户的需要，不会 出现裂缝”。97年11月，四海建设与 景河公司签订旅馆改建施工合同，指 定使用达美年建材生产的泰柏板。之 后，四海建设与达美年建材签订了买 卖合同，但对泰柏板质量未作约定。 97年12月至98年2月期间达美年建材提 供了泰柏板。施工过程中，达美年建 材没有针对其提供的泰柏板大高度大面

积作为内隔墙使用提出任何的施工要 求。98年3月，景河旅馆工程完工。之 后，因内隔墙发现水平、垂直方尚及不 规则的裂缝，景河公司委托检测机构进 行裂缝分析，得出裂缝成因主要为“泰 柏板用作内隔墙的高度和面积过大、刚 度不足以及抹灰砂浆强度低”。随后， 景河公司对泰柏板墙面的裂缝作了修 补，并在支付给四海建设公司的工程款 中扣除了修补费。四海建设遂要求达美 年建材赔偿因其提供的泰柏板裂缝造成 的损失，达美年建材以泰柏板符合通常 标准为由拒绝赔偿，四海建设遂向法院 提起诉讼。 【典型意见】第一种意见认为： 合同未约定质量标准，达美年建材尚 景河公司的致函不能构成对四海建设 的质量承诺，达美年建材供应的板材 符合通常标准，不应承担工程质量责 任。第二种意见认为：达美年建材供 应的板材即便符合通常标准，也不符 合四海建设签订采购合同的自的，应 对板材未达工程要求造成的损失承担 赔偿责任。 【法律分析】我认同第二种意见， 理由是：达美年建材对景河公司的质 量承诺可视为其对首已生产的板材的质 是性能以及适用于工摄的承诺，基于

久质量承诺 景润公司道定四海建设 住工程中使用其提供的板材，四海建 设因此失去自由选择买卖合同对象的 权利，只能与达美年建材签订板材采 购合同。由于该板材不符合合同约定 的工程要求，达美年建材没有提醒四 海建设采取加固措施，也没有按约对 版材安装进行现场技术指导及监理， 应由其承担相应责任。判例中，法院 判决达美年建材赔偿四海建设遭受的 经济损失。 【索赔支招】我们应该整理供应 人对发包人关于符合工程要求的承诺， 及发包人指定使用，以及我们据此采 购该板材的证据材料，证明符合工程 要求是采购合同的要求；在此后签订 采购合同时，应写明材料用于的工程， 以及工程对材料的特别标准，必要时 附上相应图纸。 综上所说，承包人在三次经营过 中，应该加强印章管理，通过适当 方式提醒相对人项目经理、项目部的 代理权限，遐制项目部欠债、承包人 还钱的乱象，同时还应注意审核材料 采购合同，约定管辖法院及特殊材料 的质量标准，从而规避材料采购法律 风险。QS

卫生标准2011.11.1造价购

无设计图纸的固定总价合同是否有效

能、面积、建筑要求等基本内容与某建筑公司进行商并要求建筑公司进行报价。建筑公司即按照塑料公司的要求，结 合厂房的通常做法、市场上的材料、人工价格等，按照850元/m的价格，对建筑面积6000m生产厂房，在让利后报价500 万元，双方就此价格签订了固定总价合同。合同签订后，双方均按照合同约定履行了各自的义务，但在竣工结算时，建 筑公司提出，双方在签订合同时并无设计图纸，因此双方当时约定固定总价并无计算的依据，要求按照实际工程量进行 审价后结算，塑料公司不同意，因此产生纠纷

造价师2011.11

（法释2004第14号）第 十六条：“当事人对建 设工程的计价标准或者 计价方法有约定的，控 照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工 程的工程量或者质量标 准发生变化，当事人对 该部分工程价款不能协 商一致的，可以参照签 订建设工程施工合同时 当地建设行政主管部门

（四）损害社会公共利益：（五）违反 法律、行政法规的强制性规定。”从上 述案例的情况来看，并不存在该条规定 中的前四项情形，而我国法律、行政法 规中，也并没有要求在双方签订施工承 包合同之前，必须要设计图纸已经完成 的强制性规定。因此，认为该合同中所 约定的固定总价条款无效的观点并没有 法律依据。 那么，该合同中关于固定总价的约 定是否属于可变更、可撤销的合同条款 呢？根据我国合同法第五十四条：“下 列合同，当事人一方有权请求人民法院 或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因 重大误解订立的；（二）在订立合同时 显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段 或者乘人之危，使对方在违背真实意思 的情况下订立的合同，受损害方有权请 求人民法院或者仲裁机构变更或者撤 销。当事人请求变更的，人民法院或者 中裁机构不得撤销。”案例中所述的合 同签订并不存在欺诈、胁迫的情形，但 该合同签订时，其设计图纸并未完成， 建筑公司仅凭塑料公司对拟建厂房的使 用功能、面积、建筑要求等基本内容便 进行了报价，是否可以构成法律上的重

发布的计价方法或者计价标准结算工程 价款。建设工程施工合同有效，但经峻 工验收不合格的，工程价款结算参照本 解释第三条规定处理。”依据此观点屋面标准规范范本， 在设计图尚未完成之前，双方商定以固 定总价进行工程承发包的，所约定的固 定总价条款无效。 判断一个合同或者合同的主要条款 是否有效，应当根据我国《合同法》第 五十二条，规定：“有下列情形之一的， 合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的 手段订立合同，损害国家利益；（二）恶 意串通，损害国家、集体或者第三人利 益；（三）以合法形式掩盖非法目的：

件，如果认为在设计图未完成前，承发 包双方约定以固定总价方式进行工程承 包的条款是无效或者可变更可撤销的， 也就否定了EPC合同的效力，而这显然 是荒谬的。 在工程建设实践中，普通的厂房建 设相对来说比较简单，施工企业通常可 以凭借以往的施工经验和成本核算来预 测将要承建的厂房造价。现实生活中， 为了节约时间，有大量的小规模厂房建 设都是在设计图纸未完成前即与施工企 业商定了工程总造价，并且得到了双方 较好的履行。另外，《关于审理建设工 程施工合同纠纷案件适用法律问题的解 释》第二十二条规定：“当事人约定按 照固定价结算工程价款，一方当事人请 求对建设工程造价进行鉴定的，不予支 持。”从本条司法解释来看，只要当事 人约定的固定价结算条款是有效的，就 应当按照约定的价格进行结算，法院不 会支持一方的造价鉴定申请。因此，施 工企业在设计图纸没有完成前进行固定 总价报价时一定要慎重，必须考虑到各 种风险因素后进行报价，一旦双方总 价固定后，再想通过审价或其他方式 提高工程价款在法律上将难以获得支 持。QS